Суды всё чаще оценивают не только договоры и первичные документы, но и фактическое исполнение сделки, переписку сторон и цифровые следы. Формально безупречный договор перестал быть гарантией защиты, если за ним нет реальной хозяйственной операции. о том, как бизнесу выстраивать работу, чтобы в случае спора подтвердить реальность сделки рассказывает Вячеслав Косаков, управляющий партнер NOVATOR Legal Group.
1. Почему сегодня корпоративным юристам недостаточно просто правильно оформить договор и первичные документы?
Во многом тенденция тщательного анализа фактов заключения и исполнения сделки связана с миграцией подходов, используемых в делах о банкротстве, в дела общеискового порядка. Сейчас корпоративному юристу необходимо тщательно готовить досье по сделке и собирать доказательства законности (на случай, а вдруг кто спросит). Для этого следует внимательно проанализировать возможные будущие риски — и это наиболее сложная задача, так как иногда «прилетает» откуда не ждешь.
2. Как оцифровка бизнес-процессов помогает фиксировать исполнение сделки и в каких случаях она может сыграть против компании?
Оцифровка бизнес-процессов позволяет фиксировать все этапы взаимодействия: документы сканируются, переписка ведется в электронной почте или мессенджерах, что дает возможность в деталях восстановить ход исполнения обязательств. Однако такой подход может и навредить – в зависимости от того, в чьих руках он будет использован и с какой интерпретацией. Поэтому, как и любой бизнес-процесс, он требует разумного подхода.
3. Какими инструментами может воспользоваться юрист, чтобы подстраховать бизнес при взаимодействии с подрядчиками и контрагентами?
В последнее время для корпоративного юриста дополнительной гарантией во взаимодействии с подрядчиками являются три фактора:
- обеспечение (поручительство, залог, банковская гарантия);
- выверенные условия по финансированию (эра бездумных авансов прошла);
- фиксация условий договора, способствующих быстрой реакции на нарушения его условий (односторонние расторжения, неустойка и т.д.) и контроль исполнения.
Также всегда необходимо досье на подрядчика и его проверка (особенно на добросовестность перед налоговыми органами).
4. Как правильно зафиксировать истинный экономический смысл сделки, если условия договора не до конца прозрачны?
Истинный смысл сделки можно фиксировать в протоколе о намерениях (term sheet), если, например, одна сделка является частью общей. Как правило, о возможной интерпретации сделки третьими лицами, в том числе судом, нужно думать заранее, чтобы потом не пришлось её усердно защищать.
Источник : Сфера
